本文转自：中国妇女报
■ 张兆利
■ 张兆利
林女士参加当地一家旅行社组织的西双版纳五日游。途中在旅行社指定的饭店用餐时，因饭店内楼梯台阶湿滑，林女士滑倒致右手臂骨折，住院治疗花去医疗费两万余元。伤愈后，林女士向法院提起诉讼，请求判令旅行社全额支付自己的医疗费、误工费等损失。
法院审理认为，林女士参加旅行社组织的旅游，并按规定支付了有关费用，双方形成了旅游消费服务关系，旅行社应对游客的人身及财产安全负有保障义务。因此，旅行社对林女士的伤害负主要责任，应承担医疗费等损失的大部分；原告本人在旅游过程中也负有注意义务，故其亦应对造成的伤害承担相应的责任。据此，法院一审判决被告旅行社赔偿原告医疗费、护理费、误工费等全部损失的60%。
一审判决后，林女士以适用法律不当为由及时提出上诉。二审法院审理认为，上诉人交付了旅游费用，与旅行社形成了旅游服务合同关系，旅行社在其提供的服务过程中，负有保障旅游者人身安全的义务。因被上诉人指定用餐的饭店楼梯湿滑，导致上诉人跌倒受伤，系旅行社提供的服务条件存在瑕疵，违反了合同义务，应承担违约责任，全额赔偿上诉人的损失。据此，二审法院作出终审判决：撤销一审判决，旅行社赔偿林女士医疗费、误工费等全部损失。
同一起旅游纠纷为何一、二审法院的判决结果不同呢？原因就在于两审法院选择适用的法律不同。
本案中，一审法院选择适用的法律是消费者权益保护法，该法第十一条规定：“消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害的，享有依法获得赔偿的权利。”第四十九条规定：“经营者提供商品或者服务，造成消费者或者其他受害人人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。”上述规定是指经营者的服务导致消费者权益受到损害的情况，是关于侵权责任的规定。一审法院根据当事人的不同过错程度，对受害人的损失在当事人之间进行了相应的分担，由旅行社承担大部分损失。
二审法院适用的是民法典，该法第五百九十三条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当依法向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定处理。”从这一规定可以看出，认定是否违约不需要考虑侵权责任中的“过错”问题，只要存在违约的事实，违约方应当承担赔偿责任。本案中，二审法院正是基于林女士摔倒的事实，认定旅行社一方违约，承担100%的违约责任，赔偿全部损失。
需要明确的是，旅行社未能履行合同义务的原因是第三人（本案中的饭店）服务瑕疵造成的，故其在向林女士承担违约责任后，可以依照民法典第一千一百九十八条第二款“因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；经营者、管理者或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。经营者、管理者或者组织者承担补充责任后，可以向第三人追偿”的规定，向旅客就餐的饭店进行追偿。
所以，同一损害事实因适用的法律不同，判决结果会大相径庭，受害者得到的赔偿也不一样。这就是说，游客在出游途中如果遭受了人身、财产损害，消费者权益保护法未必是权利人的最佳选择。但是，根据相关法律规定，在审判实践中，适用法律的选择权并不在法院，而在当事人。当事人有权选择对自己最为有利的法律来维护自己的权利。
但应当注意的是，这种选择的前提必须是基于同一损害事实，且既构成违约责任，又构成侵权责任，即在两种责任产生“竞合”的情况下，当事人才能选择索赔的法律。如果只是单一的违约责任或单一的侵权责任，则不存在选择问题。至于具体纠纷中当事人按何种责任提出索赔诉讼最有利，不能一概而论。因为不同的责任，适用法律的条件、赔偿的范围不同，案件的具体情况也千差万别，当事人应当根据诉讼的方便程度、受到伤害轻重程度、对方当事人的赔偿能力等具体情况具体分析，正确行使选择权。
